конкретизация — это… Что такое конкретизация?
- конкретизация — уточнение, детализирование, детализация, конкретизирование Словарь русских синонимов. конкретизация см. уточнение Словарь синонимов русского языка. Практический справочник. М.: Русский язык. З. Е. Александрова … Словарь синонимов
- конкретизация — и, ж. concrétisation f. Действие по знач. гл. конкретизировать и конкретизироваться. Конкретизация предложений. БАС 1. Так называемая конкретизация чувствительности означает не более, чем конкретизацию рефлекса чувствительности к реалистическим… … Исторический словарь галлицизмов русского языка
- КОНКРЕТИЗАЦИЯ — КОНКРЕТИЗАЦИЯ, конкретизации, жен. (книжн.). Действие по гл. конкретизировать и конкретизироваться. Конкретизация предложения. Толковый словарь Ушакова. Д.Н. Ушаков. 1935 1940 … Толковый словарь Ушакова
- Конкретизация — наполнение схематизированной когнитивной картины какого либо предмета частными признаками, за счет чего оказывается возможным движение от одной схемы к другой, более оптимальной для решения конкретных задач … Психологический словарь
- конкретизация — КОНКРЕТИЗИРОВАТЬ, рую, руешь; анный; сов. и несов., что. Представить ( влять) в конкретном виде. К. общее положение. Толковый словарь Ожегова. С.И. Ожегов, Н.Ю. Шведова. 1949 1992 … Толковый словарь Ожегова
- конкретизация — конкретизация. Неправильно произношение [конкрэтизация] … Словарь трудностей произношения и ударения в современном русском языке
- конкретизация — — [А.С.Гольдберг. Англо русский энергетический словарь. 2006 г.] Тематики энергетика в целом EN specification … Справочник технического переводчика
- конкретизация — ▲ добавление ↑ определенность < > обобщение конкретизация добавление характеристик. стратификация … Идеографический словарь русского языка
- КОНКРЕТИЗАЦИЯ — (от лат. concretes сгущенный, уплотненный) возвращение мысли от общего и абстрактного к конкретному с целью более определенного, наглядного раскрытия содержания. К конкретизации обращаются в том случае, если высказанная мысль оказывается… … Профессиональное образование. Словарь
- Конкретизация — ж. 1. процесс действия по несов. гл. конкретизировать, конкретизироваться 1. 2. Результат такого действия. Толковый словарь Ефремовой. Т. Ф. Ефремова. 2000 … Современный толковый словарь русского языка Ефремовой
Источник: https://psychology.academic.ru/932/%D0%BA%D0%BE%D0%BD%D0%BA%D1%80%D0%B5%D1%82%D0%B8%D0%B7%D0%B0%D1%86%D0%B8%D1%8F
Обязательство и последовательность. Психология влияния | Инвестиции и финансы
Автор: admin · Published 16/01/2012 ·
Мы всегда стремимся соответствовать заявленным принципам, действиям — так уж мы устроены. Отмечено, что человек становится гораздо более уверенным в правильности своего выбора после того, как выбор уже сделан. Возьмем, к примеру, скачки: человек приходит на ипподром и делает ставку.
До этого он сомневается, какую именно лошадь выбрать. Но когда ставка сделана, он обретает уверенность в правильности своего выбора, ему кажется, что он поставил был на этого скакуна еще тысячу раз и гораздо большую сумму, была бы возможность. Ведь очень трудно сказать себе: «Парень ты оплошал!».
Психологи поняли давно, насколько важную роль играет принцип последовательности в управлении людьми. Известный психолог Л.
Фестингер называет стремление к последовательности одним из главных мотивов человеческого поведения.
В желании быть последовательным мы иногда совершаем удивительные поступки, делаем то, чего на самом деле делать не хотим. И этот феномен можно с большим успехом использовать.
Рассмотрим пример. На пляже была инсценирована кража радиоприемника. Актер, игравший «жертву», располагался на коврике рядом с ничего не подозревающими отдыхающими, затем вставал и шел купаться.
Другой, изображая вора, подбегал к оставленным вещам, хватал радиоприемник и убегал. Только четверо из двадцати испытуемых попытались помешать краже.
Но если подставной отдыхающий просил соседа присмотреть за вещами, то стремясь быть последовательным, вдогонку за «преступником» бросились девятнадцать из двадцати человек.
С точки зрения Ф. Хайдера, предложившего теорию баланса, все люди стремятся иметь согласованные и последовательные взгляды на мир.
Мы хотим быть в согласии с теми, кто нам нравится, и расходиться во взглядах с теми, кто нам не нравится; мы пытаемся связать хорошие поступки с хорошими людьми, а плохие — с плохими людьми; мы хотим видеть явления, сходные в одних отношениях, также сходными и в других.
Хайдер утверждал, что такая гармония создает у нас состояние когнитивного баланса. Когда мы находимся в состоянии равновесия, мы испытываем чувство удовлетворения.
Но если наша когнитивная система выходит из состояния равновесия (например, если мы обнаруживаем, что расходимся во взглядах с теми, кто нам нравится), мы начинаем испытывать дискомфортное чувство напряжения. Чтобы снять это напряжение, мы должны что-то изменить в системе.
Представим любимого актера или писателя – личность, пользующуюся вашим безусловным уважением и доверием. А теперь предположим: вы вдруг узнали о том, что этот человек придерживается политических убеждений, которые противоречат вашим.
В соответствии с теорией баланса, ваша когнитивная система должна выйти из состояния равновесия, поскольку вы не согласны с тем, кому вы симпатизируете, — ведь баланс существует только тогда, когда вы согласны с теми, кто вам нравится, и не согласны с теми, кто не нравится.
Что вы можете сделать, чтобы снять возникшее напряжение и снова привести систему в состояние равновесия?
Как указывают Р. Чалдини, Д.Кенрик, С. Нейберг, существует два выхода из затруднительной ситуации.
Один из путей – изменить свое отношение к кумиру, и тогда вы окажетесь не согласны с человеком, который вам не нравится.
Другой путь – пересмотреть свои политические взгляды, и тогда вы будете согласны с человеком, который вам нравится. В обоих случаях вам удастся восстановить утраченное равновесие.
Какой путь вы выберете, зависит преимущественно от силы ваших убеждений. Но результаты многочисленных исследований показывают, что люди весьма часто меняют свои взгляды с целью восстановления когнитивного баланса.
Этот фактор активно используют политические деятели, привлекая к участию в своих предвыборных компаниях популярных актеров, ученых спортсменов. Аналогичным образом поступают и рекламодатели, приглашая знаменитостей для рекламирования своей продукции.
Поскольку люди любят своего кумира, они должны полюбить и все то, что он предпочитает (или даже все то, что ассоциируется с его личностью).
Все мы хорошо знакомы с приемом так называемой скрытой рекламы, который активно используют ныне деятели телевидения и кинематографа: внимание зрителя сплошь и рядом акцентируется на напитках и продуктах питания, которые употребляют герои культовых сериалов.
Политики активно используют в своих целях принцип ассоциации идей.
Здесь все происходит так же, как в коммерческой рекламе, где красивая девушка изображается с сигаретой определенной марки, и мы, благодаря ассоциации идей, ощущаем, что сигареты так же удивительно хороши.
Аналогично поступает и политический деятель, когда пытается увлечь нас идеей, по вредоносности ничуть не уступающей никотину. Он сообщает ее нам в сочетании с привлекательными идеями – и мы находим, что она тоже великолепна.
Политики так же пользуются идеями свободы, семейного счастья и т.д., как реклама – обнаженными красотами. Поэтому, если вы заметили, что ваш лидер долго говорит о свободе, семье, справедливости, значит, самое время насторожиться и задуматься, какую идею он на самом деле пытается протолкнуть.
Как поймать человека в ловушку последовательности
Ключевыми факторами в этой технике являются обязательство и последовательность. Заставляя человека принять на себя обязательство, вы создаете плацдарм для проявления последовательности.
Особенно если обязательство берется публично или письменно: такие формы обязательств обладают особой силой. Эту технику очень часто используют торговые агенты и продавцы, буквально выбивая из потенциального покупателя согласие приобрести товар.
Но как заставить человека взять на себя определенные обязательства?
Способ первый. Маскировка.
Маскироваться вам придется: ведь ваша главная задача — не дать противнику почувствовать, что он берет на себя обязательство.
Вы задаете безобидный вопрос, в котором содержится предполагаемая просьба.
Важно, чтобы различие между обязательством, заложенным в вопросе, и реальным обязательством было не слишком велико, — в таком случае человек будет стремиться выполнить данное обещание.
Приведу пример. Социальный психолог Стивен Дж.
Шерман задавал испытуемым следующий вопрос: «Если бы вам предложили участвовать в акции по сбору средств в пользу больных раком, вы бы согласились?» Естественно, не желая выглядеть бесчувственным, большинство людей отвечали «да».
Тогда они еще не знали, что на следующий день к ним придут с реальной просьбой участвовать в этой компании. Им ничего не оставалось, как согласиться стать добровольцами. Таким же методов в некоторых странах местные власти добивались высокой явки населения на выборы.
Непосредственно за день до выборов проводился телефонный опрос, в процессе которого людей спрашивали, пойдут ли они на избирательные участки. Нетрудно догадаться, что большинство ответивших на этот вопрос утвердительно действительно пришли на выборы, — они были последовательны.
Итак, если вы хотите заставить человека взять на себя определенное обязательство, задайте ему вопрос со скрытой просьбой.
Например, вы хотите занять у приятеля некую сумму, допустим 1000 рублей. Спросите его: «Слушай, Сережа, правда, мы с тобой всегда выручали друг друга в трудную минуту?» Если он ответит «да», тут же продолжайте: «Как раз сейчас у меня возникла трудная ситуация: мне срочно нужны деньги.
Выручи меня, будь другом!» Здесь можно использовать принцип обоснованности и назвать любую более или менее вескую причину. Он уже дал вам согласие выручить вас (пусть и гипотетическое), так что вы можете попросить даже не немного, а чуть больше, чем собирались.
Большой разницы ваш приятель не почувствует.
Способ второй. Начинай с малого и строй постепенно.
Суть этого метода заключается в том, чтобы вынудить человека признать некий незначительный факт или взять на себя незначительное обязательство, которое в последствии становится основой для постановки более серьезных целей.
Приведу небольшой пример использования этого метода. В 1966 году в штате Калифорния была запущена компания по борьбе с недисциплинированными водителями.
Частью этой компании было повсеместное размещение плакатов с призывами быть максимально осторожными на дороге и соблюдать правила дорожного движения.
Специально обученные люди ходили по домам и просили у хозяев разрешения разместить на лужайке перед их домом малюсенький плакатик с надписью «Будь дисциплинированным водителем». Многие согласились… Несчастные.
Через неделю к ним пришли те же самые агенты и попросили разрешения разместить плакаты размером 3 х 3 метра с надписью «Ведите машину осторожно». Большинству пришлось согласиться, ведь ранее они взяли на себя менее значительное обязательство помочь навести порядок на дорогах и хотели быть последовательными.
Хотите кем-то отманипулировать – используйте этот метод!
Начинайте с малого. Помните, что это – основа большего!
Способ третий. Недомолвки.
Применяя этот способ, человек вынужден немного покривить душой, поэтому вам предстоит решить, хотите вы воспользоваться им или нет. Однако нельзя не отметить, что способ весьма эффективен.
Суть его прекрасно отражена в названии и заключается в том, что вы предоставляете человеку неполную информацию, умалчивая об отрицательных сторонах чего-либо или сознательно приукрашивая положительные. Казалось бы, стоит противнику обнаружить обман, и у вас ничего не получится. А вот и нет.
Опишите предлагаемый вами предмет или просьбу в наиболее выгодном свете, и, скорее всего, человек, даже обнаружив обман, будет следовать первоначально принятому решению. Здесь опять таки действует стремление человека к последовательности, без него никуда.
Этот прием часто используется продавцами, сознательно занижающими цены на товар. Автомобильные дилеры, к примеру, «забывают» включить в стоимость машины кондиционер или «друг вспоминают», что в этой модели плохо работает подогреватель сиденья.
Это выясняется только при оформлении покупки, когда продавец просить доплатить необходимую сумму за кондиционер. Конечно, покупатель не рад этому, но дело уже сделано: он принял решение о покупки именно этого автомобиля именно в этом салоне, пришел, заполнил половину документов и т.д.
К тому же сумма, которую продавцы «забывают» включить в ценник, или «забытый недостаток», как правило, незначительны по сравнению с основной покупкой.
Допустим, вы хотите убедить своего сына пойти занимать в футбольную секцию. Он спрашивает вас: «Папа, а что я там буду делать?». Опишите в красках, как он будет забивать мяч в ворота соперника, обыгрывает их, как ему будут аплодировать и кричать «ура!».
Умолчите о том, что ему придется выполнять много беговых и силовых упражнений, выслушивать замечания тренера и игроков, а также о том, что сначала у него ничего не будет получаться – ни удары, ни финты, ни пасы.
Ваша задача заинтересовать ребенка, буквально очаровать его футболом, он должен почувствовать, что очень хочет играть в футбол, и сказать вам об этом. Потом, когда он пойме, что не все так легко и здорово, как вы говорили, будет уже поздно.
Он же записан в секцию, куплено необходимое снаряжение, и к тому же он «так мечтал о футболе».
Сила этой техники заключается в том, что:
- Вы воздействуете на заложенное в человеке стремление к последовательности, которое очень не просто преодолеть. Однажды взяв на себя какое-то, путь даже гипотетическое, обязательство, он, будучи последовательным, скорее всего, не сможет отказаться в дальнейшем от принятия других, более серьезных обязательств в той же области.
- Вам не приходится никого заставлять или упрашивать: человек попадает в сети собственных убеждений и принципов и выполняет то, что вам нужно, без всяких усилий с вашей стороны.
Защита. Не называйся груздем — не надо будет лезть в кузов.
Известный американский писатель, философ Ральф Уолдо Эмерсон как-то сказал: «Слепая последовательность – суеверие недалеких умов». Может, оно и так, но стремление к последовательности заложено в самой человеческой природе. Поэтому единственной эффективной защитой против влияния, основанного на обязательствах и последовательности, является контролирование своих действий.
Избегайте автоматической последовательности!
Но как определить, что наши действия могут привести к нежелательным действиям?
- Самый ощутимый сигнал часто подает нам … желудок. Вы никогда не замечали, что в определенные моменты у вас начинаются «беспорядки» в животе? Вы чувствуете, что происходящее не вписывается в ваши планы и отдает чем-то нехорошим, неправильным. Доверяйте своему организму: ему незнакомо чувство ответственности – он просто регистрирует сигналы опасности извне. Как только желудок подаст вам подобный «знак», сосредоточьтесь и подумайте, не хотят ли вас обвести вокруг пальца. Постарайтесь беспристрастно оценить ситуацию и спрогнозировать возможный ущерб от ее исхода и только после этого принимайте решение.
- Физиологами давно доказано, что перед тем, как совершить какое-то действие, мы автоматически формируем отношение к этому действию. Ваша задача – попробовать уловить этот сигнал, оценить действие, которое собираетесь совершить. Для этого вам нужно просто задать себе вопрос: «Я хочу сделать это и это. Если бы я вновь попал в такую же ситуацию, как бы я поступил – так же или по-другому? Сделал бы я тот же выбор снова?» если вы понимаете, что ни за что не повторили бы это действие еще раз, разворачивайтесь и уходите – вас почти поймали в ловушку последовательности.
К примеру, вы заходите в обувной магазин, увидев рекламное объявление о грандиозных скидках на всю продукцию, — допустим, цены снижены на целых 70%. Вы находите понравившуюся вам модель, примеряете ее и уже собираетесь заплатить, когда обнаруживаете, что скидка на нее, вопреки объявлению, составляет всего 40%.
Последовательность «увидел объявление – захотел купить обувь – пришел в магазин – выбрал отличную пару – подошел к кассе» говорит вам: «Плати и уходи!». Однако не торопитесь, подумайте: если бы вы знали, что скидка будет 40%, пришли бы вы сюда? Нет? Тогда скажите этим жуликам язвительное «спасибо» и уходите.
А лучше потребуйте соответствия данной скидки заявленной, и, скорее всего вы добьетесь своего, ведь администрации магазина тоже не чужда последовательность.
Источник: http://1investfin.ru/psixologiya/texnika-obyazatelstvo-i-posledovatelnost-ili-kak-sygrat-na-samolyubii
Понятие вины в нарушении договорных обязательств в современном гражданском праве РФ
3. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.
Ю.В. Веденеев, рассматривая презумпцию вины в гражданском праве, отметил, что «при таком распределении onus probandi права кредитора защищаются лучшим образом, так как ему сложнее доказывать субъективное отношение причинителя вреда к совершенному деянию».
Данный аспект обусловлен тем, что потерпевший-кредитор не знает о том, какую степень заботливости и осмотрительности проявил должник, какие меры он принял для надлежащего исполнения обязательства.
В то же время должнику, в отличие от кредитора, все эти данные хорошо известны.
Располагая этими данными, ему легче доказать свою невиновность, чем кредитору, не располагающему этими данными, доказать его виновность.
4. Все неустранимые сомнения относительно вины должника толкуются в пользу кредитора.
Согласно ч.3 ст. 14 ГПК РСФСР суд, сохраняя беспристрастность, создает необходимые условия для всестороннего и полного исследования обстоятельств дела. В случае, когда после выполнение всех требований гражданского процессуального закона у суда остаются неустранимые сомнения в невиновности должника, то вина последнего из статуса презумптивной переходит в разряд установленной.
Презумпция виновности может быть подтверждена или опровергнута собранными по делу доказательствами. Если эти доказательства обосновывают применение презумптивной нормы о виновности нарушителя, то суд обязан сделать вывод о виновности нарушителя.
Решения, заключающие в себе такие выводы, ни в коей мере не являются решениями презумптивными, ибо они основаны на конкретных фактах, выявленных в ходе судебного разбирательства. Если же в ходе судебного разбирательства установлены факты, свидетельствующие о невиновности должника (ч.2 п. 1 ст.
401 ГК РФ), то презумпция виновности должника считается опровергнутой, а сам он невиновным в нарушении обязательства.
Органическая связь между виной как условием договорной ответственности и презумпцией вины несомненна. Последняя конкретизирует посубъектный аспект реализации вины как условия ответственности. Вместе с истинно цивилистическим пониманием вины как условия договорной ответственности данное обстоятельство образует одну из особенностей гражданско-правовой ответственности.
Презумпция виновности является отраслевым принципом, характерным только для гражданского права.
Это начало гражданско-правовой ответственности наглядно демонстрирует то расстояние, которое отделяет гражданское право от, скажем, права уголовного, где прямо противоположный принцип — презумпции невиновности — является незыблемым.
В целом здесь уместны слова М.И. Брагинского: «Совершенно ясно, что тем самым выражается принципиальное различие в социальном назначении той и другой отрасли».
Ревизия современных определений вины. От места вины в структуре необходимых условий договорной ответственности перейдем к рассмотрению непосредственно понятия вины как условия договорной ответственности.
Термин «вина» употребляется в одном только ГК РФ (частях 1 и 2) применительно к договорным отношениям более 20 раз. Однако ГК РФ определения понятия «вина» не содержит. Вместо этого Гражданский кодекс РФ закрепил определение понятия невиновности лица в нарушении обязательства.
Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства (п.1 ст. 401 ГК РФ).
Современные научные воззрения о понятии вины можно классифицировать на две группы.
Первую группу, составляют взгляды сторонников определения договорной вины с позиций «психологизма». Они продолжают уже в современных условиях традицию, которая была заложена советской цивилистикой.
В обобщенном виде такое понимание вины сводится к следующему:
Вина есть психическое отношение (в форме умысла или неосторожности) лица к своему противоправному поведению и его результату.
Представленное выше определение вины в гражданском праве подвергалось критике уже в советский период. На наш взгляд, эта критика носила в целом справедливый, но недостаточно глубокий характер. Поэтому необходим критический анализ этой дефиниции с учетом последних достижений общей и юридической психологии в области понимания психики человека, его поведенческих аспектов и т.д.
Современная психология дает следующее определение психики:
Психика — это субъективное отражение объективной действительности в идеальных образах, на основе которых регулируется взаимодействие человека с внешней средой.
Психика присуща человеку и животным. Однако психика человека, как высшая форма психики, обозначается еще и понятием «сознание». Но понятие психики шире, чем понятие сознания, так как психика включает в себя сферу подсознания и надсознания («Сверх-Я»).
В психологии подчеркивалось, что «многие знания, отношения … не осознаются им (человеком). Бессознательное — непременная составная часть психической деятельности каждого человека».
Психика человека находит свое выражение в психических явлениях. Известный российский ученый-психолог М.И. Еникеев все психические явления делит на три группы:
1) психические процессы;
2) психические состояния;
3) психические свойства личности.
• Психический процесс — это акт психической деятельности, имеющий свой объект отражения и свою регуляционную функцию.
• Психические процессы подразделяются на познавательные (ощущение, восприятие, мышление, память, воображение), эмоциональные и волевые. Вся психическая деятельность человека — это совокупность познавательных, волевых и эмоциональных процессов.
• Психическое состояние — это временное своеобразие психической деятельности, определяемое ее содержанием и отношением человека к этому содержанию. Все психические состояния психология подразделяет на четыре вида: 1) эмоциональные; 2) мотивационные; 3) волевые; 4) состояние разных уровней организованности сознания (они проявляются в разных уровнях внимательности).
К психическим свойствам личности относятся:
1) темперамент; 2) направленность; 3) способности и 4) характер.
Психические процессы, состояния и свойства человека — это единое проявление его психики.
Таким образом, на наш взгляд, определять вину в нарушении договорного обязательства через психическое отношение (в форме умысла или неосторожности) лица к своему противоправному поведению и его результату сомнительно по следующим соображениям.
Выше показано, что психические явления включают в себя сознательную и бессознательную сферы человеческого бытия. Следовательно, как сознательное, так и бессознательное, если следовать традиционному определению, должны включаться в понятие вины в полном объеме и, заметим, устанавливаться в суде.
Но так не поступают даже сами сторонники «психологического» определения вины, которые при характеристике форм вины выделяют с помощью ученых уголовного права лишь две компоненты: осознание и желание.
От форм вины возвращаясь к общему понятию вины, хотим подчеркнуть, что для правильного цивилистического определения общего понятия вины в нарушении договорных обязательств необходимо выделить и включить в дефиницию только те аспекты психических процессов и состояний, которые имеют юридическое значение, т.е.
носят существенный характер при формировании поведенческого акта, которым нарушается договор. Ошибка же большинства представителей традиционного определения договорной вины состояла в том, что они этого не делали.
Другую группу составляют взгляды сторонников определения вины, которое образуется из признаков невиновности, закрепленных в п.1 ст. 401 ГК РФ.
Е.А. Суханов дает определение в позитивном виде:
Виной в гражданском праве следует признать непринятие правонарушителем всех возможных мер по предотвращению неблагоприятных последствий своего поведения, необходимых при той степени заботливости и осмотрительности, которая требовалась от него по характеру лежащих на нем обязанностей и конкретным условиям оборота.
Другие ученые дают определение вины в негативном виде, т.е. определяют вину через легальное определение невиновности:
Лицо признается невиновным, если оно при необходимой степени заботливости и осмотрительности приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.
В развитие своего определения вины в гражданском праве Е.А. Суханов подчеркивает, что «здесь (в гражданском праве) вина переводится из области трудно доказуемых субъективных психических ощущений конкретного человека в область объективно возможного поведения участников имущественных отношений, где их реальное поведение сопоставляется с определенным масштабом должного поведения».
Хотелось бы обратить внимание, что, критикуя «психологическое» определение вины, Е.А. Суханов, на наш взгляд, вольно отождествил «психическое отношение» и «психическое ощущение».
Данная логическая операция неверна уже хотя бы потому, что последнее понятие полностью входит в объем первого понятия.
Далее отметим, что указанная автором «трудность в доказывании «психического ощущения», — это не тот аргумент, чтобы полностью переключиться с «субъективного» определения вины на «объективистское». А автор поступает именно так.
Ведь из рассуждений ученого следует вывод, что вина есть категория объективная, тем более, как подчеркивает Е.А. Суханов, «вина в гражданском праве рассматривается не как субъективное, психическое отношение лица к своему поведению, а как непринятие им объективно возможных мер по устранению или недопущению отрицательных результатов своих действий…».
Чтобы наглядно проиллюстрировать степень проникновения в сущность вины в гражданском праве в представленном выше «объективистском» определении вины, приведем, например, построенное на тех же принципах определение раствора щелочи. Итак, раствор щелочи — это такой раствор, который при взаимодействии с лакмусовой бумагой окрашивает ее в синий цвет. Понятно, что при таком определении щелочь так и осталась «вещью в себе».
Аналогичным образом ГК РФ не дает определения вины в нарушении обязательств, но, презюмировав виновность нарушителя, устанавливает порядок определения отсутствия вины.
Источник: http://www.jourclub.ru/31/1204/3/
Негативные обязательства в кредитных договорах (Буркова А.Ю.)
Дата размещения статьи: 03.11.2016
Положения о негативных обязательствах являются достаточно частым явлением в международной документации, связанной с кредитными договорами.
В российских договорах негативные обязательства несколько лет назад можно было встретить достаточно редко, и то в основном в договорах, которые заключались с дочерними предприятиями иностранных компаний в России.
Однако ситуация начала меняться после выхода информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13 сентября 2011 г.
N 147 «Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о кредитном договоре» , а также с принятием изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации на основании Федерального закона от 8 марта 2015 г. N 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» .——————————— Вестник ВАС РФ. 2011. N 11. СЗ РФ. 2015. N 10. Ст. 1412.
Негативные обязательства в международной практике
Негативное обязательство — это обязательство не совершать определенные действия в течение срока действия кредитного договора.Наиболее распространенным видом негативного обязательства в кредитных договорах, заключаемых при структурировании международных сделок, является негативная оговорка.
Самая простая негативная оговорка выглядит следующим образом: «Заемщик во время действия кредитного договора без предварительного письменного согласия банка не может предоставлять обеспечение третьим лицам, за исключением следующего…»Далее перечисляется список сделок и операций, на которые негативная оговорка не распространяется.
Основное правило при исключении определенных сделок и операций из-под действия негативной оговорки — это то, что негативная оговорка не должна связывать заемщика таким образом, что он не сможет вести свою обычную хозяйственную деятельность должным образом.
Обычно из негативной оговорки исключаются обеспечительные интересы, которые возникают из закона, залог товаров при торговом финансировании и т.д.При составлении негативной оговорки необходимо также учитывать, будет ли она запрещать создавать только обеспечение или она также будет запрещать иные действия, например договоры аренды и т.д.
Какими причинами руководствуются банки, включая в свои договоры негативную оговорку?Во-первых, инвесторы хотят обеспечить, что заемщик не будет предоставлять обеспечение по этим же активам третьим лицам.Во-вторых, не во всех случаях возможно финансирование под обеспечение.
Например, при финансировании в несколько миллиардов долларов получение обеспечения на ту же сумму выглядит достаточно странно. Кроме того, при международном финансировании могут возникнуть вопросы по оформлению обеспечения, которое находится в разных странах.В-третьих, чтобы кредитор имел полную информацию об обременениях активов заемщика.
Дело в том, что, например, при заключении кредитного договора тщательной due diligence (юридической проверки) должника и его имущества не производится. Поэтому, устанавливая негативную оговорку, кредитор также косвенно проверяет, что имущество не обременено в пользу третьего лица.
Если такое обременение существует, заемщик раскрывает соответствующую информацию об этом в исключениях к негативной оговорке. Причем заемщик заинтересован в раскрытии такой информации, иначе он будет нести риск дефолта и иных санкций, которые установлены договором за нарушение положений о негативной оговорке.
В-четвертых, негативная оговорка может также использоваться для установления равенства между различными кредиторами (автоматическое возникновение обеспечения), чтобы кредиторы, предоставляющие финансирование под обеспечение, не получали преимущества перед необеспеченными кредиторами, что может произойти, например, по английскому праву.
Преимущество обеспеченных сделок — это то, что удовлетворение кредиторов по таким сделкам происходит в преимущественном порядке перед необеспеченными кредиторами. Однако же, например, большинство синдицированных кредитов на международном рынке являются необеспеченными.
Таким образом, в случае ликвидации или банкротства заемщика банки — участники синдиката будут находиться в худшем положении, так как обеспеченные кредиторы получают преимущественное удовлетворение их требований, даже если они предоставили денежные средства после необеспеченных кредиторов — участников синдиката.
В-пятых, негативная оговорка призвана предотвратить ситуации, когда финансовое положение должника резко ухудшается в результате обременения определенного имущества в пользу других кредиторов.В-шестых, негативная оговорка используется и при обеспеченном кредитовании.
Например, если кредитор собирается предоставить заемщику несколько финансирований, то негативная оговорка служит для того, чтобы заемщик не предоставлял обеспечение другому кредитору в период между финансированием.Положения о негативной оговорке также могут на практике препятствовать заемщику в получении иных финансирований.
Нарушение негативной оговорки обычно прописывается как случай дефолта по кредитному договору, что позволяет заемщику требовать кредит обратно.
Кроме этого, у кредитора есть некоторые иные способы защиты, однако они все основываются на том, что негативная оговорка не является вещным правом, а является личным правом, поэтому получение и продажа какого-либо имущества невозможны. Например, кредитор может требовать возмещения убытков от заемщика за нарушение личного обязательства.Если кредитор знает, что негативная оговорка будет нарушена, он может получить судебный документ, который запрещает действия заемщика в нарушение негативной оговорки (см., например, дела Pullen v. Abelcheck Pty Ltd ((1990) 20 N.S.W.L.R) и Marco Productions Ltd v. Pagola ([1945] K.B. 111). Однако этот способ является достаточно дорогостоящим и требует доказательств, которых у кредитора в тот момент может не быть, что может закончиться тем, что кредитор не получит соответствующего судебного документа, а кроме того, должен будет выплатить суду его расходы и вознаграждение.Еще одним способом защиты прав кредитора является автоматическое создание обеспечения при нарушении негативной оговорки. Однако нет определенности, будет ли такое обеспечение действительно.
Негативные обязательства по российскому праву
Еще несколько лет назад у участников экономического оборота в России возникали вопросы, действительны ли негативные обязательства по российскому праву.С одной стороны, суд мог признать негативные обязательства действительными на основании ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации о свободе договора.
С другой стороны, суд мог сказать, что в данном случае имеется или злоупотребление правом, или отказ от права, которые невозможны по российскому законодательству. Например, суд мог посчитать, что ограничение способности должника предоставлять обеспечение третьим лицам соответственно уменьшает размер возможного будущего финансирования, которое может получить должник.
Поэтому это может привести к дискриминации должника, которую используют более сильные кредиторы.Однако ситуация немного прояснилась с принятием информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 147. Согласно п.
9 информационного письма в заключенном между сторонами кредитном договоре в целях обеспечения полного и своевременного исполнения обязательств по нему заемщик обязался в том числе до полного возврата кредита воздерживаться от заключения договоров поручительства, по которому заемщик выступал бы поручителем по обязательствам третьих лиц, а также не предоставлять свое имущество в залог как по своим обязательствам, так и по обязательствам третьих лиц. В договоре установлено, что в случае нарушения предпринимателем названных обязанностей банк имеет право потребовать досрочного возврата кредита.Банк, узнав, что в нарушение положений кредитного договора обеспечение все же было предоставлено заемщиком третьему лицу, обратился в суд с иском о досрочном возврате кредита.Заемщик предъявил встречное требование о признании недействительным условия кредитного договора, ограничивающего его в совершении ряда сделок (заключении кредитных договоров, договоров поручительства и залога), сославшись на то, что данное условие договора противоречит положениям ст. 22 ГК РФ, так как ограничивает его правоспособность, поэтому является ничтожным.Суд, рассмотрев требования сторон, отметил, что действия, которые обязался не совершать заемщик, в достаточной степени конкретизированы, а обязанность не совершать их ограничена временными рамками. Кроме того, принятие заемщиком на себя такого рода обязанностей было связано с получением им имущественного блага — кредита, причем без предоставления какого-либо обеспечения. В связи с этим суд счел, что включение в кредитный договор подобных условий не было направлено на ограничение правоспособности или дееспособности ответчика.В законодательстве положения о негативных обязательствах появились с принятием Федерального закона N 42-ФЗ.Пункт 6 ст. 393 Гражданского кодекса Российской Федерации в настоящий момент закрепляет, что в случае нарушения должником обязательства по воздержанию от совершения определенного действия (негативное обязательство) кредитор независимо от возмещения убытков вправе требовать пресечения соответствующего действия, если это не противоречит существу обязательства. Данное требование может быть предъявлено кредитором и в случае возникновения реальной угрозы нарушения такого обязательства.В этой связи возникает вопрос соотношения возможности договорного запрета и норм российского права, устанавливающего императивные нормы.Например, если в кредитных договорах будет закреплено обязательство заемщика не начинать новые виды бизнесов, подпадает ли такое ограничение под ст. 393 Гражданского кодекса Российской Федерации или это является нарушением прав на свободу экономической деятельности, как это закреплено в ст. 8 Конституции Российской Федерации?Думается, что соответствующее соотношение будет постепенно выработано судебной практикой.Последствием нарушения негативного обязательства являются возмещение убытков и требование пресечения соответствующих действий.При этом оба последствия могут применяться одновременно.Интересно, что такие же последствия можно применять, даже если не было самого нарушения, но возникла реальная угроза нарушения обязательства.Для сторон кредитного договора при закреплении негативного обязательства следует четко очерчивать границы такого обязательства, чтобы потом не возникло вопросов при его толковании.Не понятно, что происходит, если в нарушение взятого на себя в кредитном договоре обязательства не совершать определенные сделки заемщик все же их совершает. Может ли кредитор требовать признания этих сделок недействительными? Имеет ли при этом значение, что третье лицо знало или должно было знать о негативном обязательстве? Если суды решат, что третье лицо не участвовало в отношениях между кредитором и заемщиком, поэтому его обязательство с заемщиком должно оставаться действительным, и что такой способ защиты, как признание сделки недействительной, прямо не предусмотрен в ст. 393 Гражданского кодекса Российской Федерации, то как кредитор вправе требовать пресечения соответствующего нарушения?
Поэтому, хотя в настоящий момент кредиторы могут включать негативные обязательства в свои договоры, эффективность их применения будет оценена в дальнейшем в результате применения и толкования соответствующих норм судами.
Если вы не нашли на данной странице нужной вам информации, попробуйте воспользоваться поиском по сайту:
Источник: http://xn—-7sbbaj7auwnffhk.xn--p1ai/article/21138
Загрузка...
